Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Проявление должной осмотрительности при выборе контрагента». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

И Минфин, и ФНС не оставляют без внимания вопрос подтверждения должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагента. В своем последнем письме по этому вопросу от 17 декабря 2014 г. N 03-02-07/1/65228 Минфин указывает, что Налоговый кодекс не определяет конкретный перечень действий и документов, запрашиваемых у контрагентов, который сможет подтвердить, что вы проявили ту самую осмотрительность и осторожность. В результате, возможна ситуация, что как бы вы ни старались, избежать обвинений в том, что вы были неосторожны при выборе партнера, не получится. И все же, стремиться к этому надо.

Как проявить должную осмотрительность?

Строго определенного перечня мероприятий по проверке контрагента в нормативных документах нет. Все зависит от конкретных обстоятельств. Для суда и налоговой инспекции набор мероприятий одного налогоплательщика может оказаться достаточным, а другого – нет.

В письме ФНС России от 12.05.2017 № АС-4-2/8872 так и говорится, что список документов и действий не может быть исчерпывающим. А в письме от 15.09.2017 № 14-15/145350 УФНС России по Москве уточняет, что проявление должной осмотрительности – это комплексный анализ многих аспектов деятельности контрагента, а не просто подтверждение факта его регистрации на сайте ФНС.

Чиновники рекомендуют руководствоваться общедоступными критериями оценки рисков, отраженными в Приказе ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@.

Согласно п.12 Приложения 2 к этому приказу контрагент считается проблемным с точки зрения налоговиков, если:

• нет информации о его регистрации в ЕГРЮЛ;
• он не имеет собственного сайта и не дает рекламу в СМИ;
• нет информации о фактическом местонахождении;
• контрагент зарегистрирован по адресу массовой регистрации;
• нет документов, которые подтверждали бы полномочия и удостоверяли личность руководителя контрагента или его представителя;
• сделку обсуждали и заключали без личных контактов между руководством поставщика и покупателя.

Как выявить «технические компании»: признаки

Организации, которые не ведут реальной экономической деятельности, не используют и не выполняют налоговые обязательства, называют «техническими компаниями». Такой термин ФНС ввела в письме № БВ-4-7/3060@. В обиходе их часто называют «фирмами-однодневками».

«Технические компании» можно выявить по признакам ненадёжности:

• Компания использует недостоверный адрес или использует адрес массовой регистрации.
• О контрагенте нет никакой информации, подтверждающей реальное существование: официального сайта, официальных сообществ. Компания не размещает рекламу.
• У контрагента нет ресурсов, чтобы выполнить условия договора: основных средств, достаточного штата персонала, необходимых разрешений и лицензий.

Также ФНС обращает внимание на перечень действий, которые компания выполнила или не выполнила:

1. Сделка не соответствует бизнес-стратегии компании. В ней есть признаки сверхрисков, сомнительные с точки зрения коммерческой выгоду условия, для организации сделка непрофильная, договор составлен по нетиповой форме и содержит условия, которых нет в других договорах.
2. При выборе контрагента не проводились торги, не собирались предложения и заявки от других исполнителей.
3. Нет подтверждений, что сотрудники организации обсуждали условия сделки, подписывали документы и вообще каким-либо образом взаимодействовали.
4. Нет подтверждения того, что компания проверяла сведения о контрагенте на сайте ФНС: распечатывала выписку и т.п.
5. Договор с контрагентом не прошёл процедуру согласования с юридической службой, договорным отделом и другими подразделениями компании.
6. Нарушены правила подписания договоров. Цена договора существенно завышена или завышена по сравнению с аналогичными на рынке сделками. В документах есть существенные противоречия, нет обязательных реквизитов, есть
7. Применена вексельная схема — по договору нет оплаты, а в расчёте использовался вексель.

Где взять информацию о контрагенте

Самый простой вариант — запросить информацию у самого партнёра по сделке. Если он отказывается ее давать — это уже повод для того, чтобы насторожиться.

Помощь поставщика спорного контрагента

Хорошо, если удастся привлечь к разбирательству организацию или ИП, которые осуществляли поставку спорному контрагенту товаров, впоследствии попавших к налогоплательщику. В судебной практике последнего времени есть пример, как это смогло перевесить чашу весов на сторону компании (постановление АС Уральского округа №Ф09-197/18 от 15.02.2018 года по делу №А76-31970/201).

ИФНС обвинила налогоплательщика в работе с лишним посредником. Однако поставщик этого посредника рассказал суду, что он является их региональным представителем и работает добросовестно. Факт сотрудничества подтверждался договорами об организации поставок и дилерским соглашением. В итоге суд признал решение ИФНС недействительным.

Проверить лицензии и другие разрешения

Продавать ряд товаров или оказывать некоторые работы или услуги разрешено только при наличии лицензии. Например, монтировать, обслуживать и ремонтировать средства обеспечения пожарной безопасности зданий, производить лекарственные средства, заниматься медицинской и образовательной деятельностью (ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности”). Поэтому нужно убедиться в наличии лицензии, если предмет будущей сделки будет связан с таким товаром, работой или услугой.

В некоторых случаях нужна не лицензия, а допуск (членство) саморегулируемой организации. Например, в таких сферах как строительство, страхование.

Напрямую законодательство не запрещает принимать НДС к вычету, если у поставщика товаров, работ или услуг отсутствует лицензия. Главные условия применения налоговых вычетов — приобретение товара для операций, признаваемых объектом налогообложения, принятие его к учету и оплата (ст. 171, 172 НК РФ). Однако в одном из дел Верховный суд счел отсутствие лицензии доказательством нереальности операций (Определение ВС РФ от 11.04.2019 по делу № А12-11645/2018).

Зачем проверять контрагента

Предприниматели частично зависят от того, насколько качественно партнёры выполняют свои обязательства. Поэтому от подхода к выбору контрагентов зависит в том числе и эффективность работы бизнеса. Если новый партнёр вовремя не привезёт товар или не проверит документы — будут негативные последствия.

Представим, что бизнесмен запустил новый интернет-магазин и начал активно искать поставщиков. Он смог заключить договор с известной в узкой нише компанией на выгодных условиях и теперь ждёт крупную партию товара. Но партнёр вовремя не отгрузил продукцию и клиенты остались без своих заказов.

В таких ситуациях бизнесу приходится экстренно искать запасной выход, чтобы не разрушить хрупкую репутацию, которая только начинает формироваться. Клиентам не интересны причины из-за которых они не смогут получить заказ в срок. Для них ситуация выглядит однозначно — интернет-магазин не выполнил свои обязанности, а значит ему не стоит доверять в будущем.

Партнёрские отношения с другими компаниями — фундамент, на котором базируется любой успешный бизнес-проект. Если на этапе заключения соглашений предприниматель не обратил внимание на тревожные сигналы, это может вылиться в финансовые потери.

Какие сведения об организации и ИП предоставляет ИФНС

На ФНС возложены не только фискальные функции, но и обязанность регистрации налогоплательщиков, поэтому она владеет максимально возможным объемом достоверных актуальных данных обо всех лицах, внесенных в регистрационный госреестр.

На основе этих сведений на сайте ФНС в отношении контрагента можно проверить:

• Факты внесения его в ЕГРЮЛ и постановки на учет в ИФНС.
• Имели ли место такие события, как реорганизация, ликвидация, исключение из госреестра, уменьшение УК.
• Юридический адрес на массовость регистрации и на фактическое присутствие контрагента по нему.
• Наличие дисквалифицированных лиц в составе учредителей, собственников или руководителей партнера.
• Учредителя, собственника или руководителя на факт участия в смежных организациях.
• Наличие долгов по налогам и по отчетности.

Пример поиска сведений об ООО по ИНН

Как правило, для поиска сведений о контрагенте необходимая уникальная информация (ОГРН, ОГРНИП или ИНН) есть в наличии. Чаще всего проверку контрагентов на сайте ИФНС делают по ИНН.

Если ввести ИНН по конкретному ООО в окно критериев поиска и, внеся в строку для шифра предлагаемый цифровой код, нажать функцию «Найти», то на экране в табличной форме появится информация об интересующем нас лице:

• полное наименование;
• юридический адрес;
• ОГРН;
• ИНН;
• КПП;
• дата присвоения ОГРН;
• дата внесения сведений о прекращении деятельности – при наличии.

Сформированную таблицу, как и выписку из ЕГРЮЛ, можно сохранить в виде файла или распечатать.

На этой же странице сайта ИФНС есть отдельные разделы, в которых аналогичным способом можно найти интересующую информацию о конкретной организации или ИП по следующим вопросам:

• Об изменениях, вносимых в учредительные документы.
• О процессах ликвидации, реорганизации, уменьшения УК, приобретения долей.
• Об исключении из ЕГРЮЛ.
• Об адресах массовой регистрации.
• О юрлицах, место фактического нахождения которых не соответствует их юридическим адресам.
• Об имеющейся задолженности юрлиц по налогам и представляемой отчетности.
• О дисквалифицированных физлицах.
• О юрлицах, в руководстве которых присутствуют дисквалифицированные лица.
• О физлицах, которые не могут руководить организациями по решению суда.
• О физлицах, принимающих участие в создании нескольких организаций или в руководстве ими.

Какие сервисы ФНС можно использовать, чтобы узнать данные юридического лица по ИНН, детально разъяснил советник государственной гражданской службы РФ 3 класса А.Ю. Васильев. Ответ чиновника доступен в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ бесплатно.

Должная осмотрительность

Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», налоговая выгода может быть признана необоснованной, если будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Но за 13 лет сам термин и границы должной осмотрительности претерпели значительные изменения. Если раньше проявление должной осмотрительности могло сводиться к запросу у контрагента стандартного комплекта учредительных документов, то теперь этого для налоговых органов и суда недостаточно.

Доказывать реальность ведения хозяйственной деятельности и реальность сделок и их исполнения приходится многими документами: это бумаги о преддоговорном взаимодействии, а также документы, свидетельствующие о взаимном исполнении обязательств по договору (не только товаросопроводительные документы, но и, например, пропуски на склад, деловая переписка, заявки на отгрузки, сделанные посредством переписки в мессенджерах или по электронной почте и т.д.). Но даже безупречный документооборот может не помочь, если налоговые органы в ходе проверки получат показания сотрудников компаний, которые не будут соотноситься с документами.

Кроме всего прочего, если доначисление налогов или другие действия привели к банкротству компании, для ее руководителя и учредителя появляются довольно весомые риски привлечения к субсидиарной ответственности и необходимости возместить убыток всем кредиторам компании.

Когда и зачем нужна проверка контрагента

Проверять контрагента нужно в самых разнообразных ситуациях, например, если:

• сделка с ним осуществляется впервые. При проверке можно еще до заключения договора обнаружить подозрительные моменты и обезопасить себя от возможных проблем в будущем;
• потенциальный контрагент недавно зарегистрировался. Новая компания не представляет особой опасности как контрагент, а вот работа с ней может таить в себе массу различных угроз и рисков;
• о контрагенте присутствует масса отрицательных отзывов. В некоторых ситуациях негативная информация о компании может распространяться конкурентами или недовольными работниками. Однако в большинстве случаев она характеризует сотрудничество с контрагентом как ненадежное и проблемное;
• контрагент работает только по предоплате. В этом случае компания может столкнуться с тем, что заплатит деньги по договору, но поставки товара или выполнения работы не будет.

Проверка контрагента позволяет выявить, что компания не исполняет обязательства по договору, имеет проблемы с госструктурами, занимается мошенничеством или обналичиванием, находится на стадии ликвидации или банкротства, имеет долги по налогам и сборам, участвует в судебных разбирательствах и т.д. Полученные результаты оценки деятельности контрагента помогут обезопасить компанию от проблем с налоговой инспекцией, а также потерь времени и финансов.

Признаки недобросовестного контрагента

Налоговые органы указывают на следующие признаки:

— отсутствие регистрации в ЕГРЮЛ (Письмо Минфина России от 16.04.2010 № 03-02-08/25);

— массовый учредитель (участник), руководитель контрагента (Письмо Минфина России от 17.12.2014 № 03-02-07/1/65228). В то же время следует учитывать, что сам по себе факт участия одного учредителя в нескольких компаниях не говорит о недобросовестности. Оценку риска при выборе контрагента следует проводить по совокупности признаков (Письмо Минфина России от 22.10.2020 № 03-12-13/91957);

— наличие адреса массовой регистрации (Письмо ФНС России от 24.07.2015 № ЕД-4-2/13005@);

— отсутствие расходов, характерных для ведения деятельности (п. 5 Постановления № 53, Определение Верховного Суда РФ от 20.07.2016 № 305-КГ16-4155 по делу № А40-87379/2014);

— отсутствие персонала (п. 5 Постановления № 53, Определение Верховного Суда РФ от 20.07.2016 № 305-КГ16-4155 по делу № А40-87379/2014, Информация ФНС России);

— отсутствие основных средств (п. 5 Постановления № 53, Письмо ФНС России от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@);

— отсутствие складских помещений (п. 5 Постановления № 53, Письмо ФНС России от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@, Информация ФНС России);

— отсутствие транспортных средств (п. 5 Постановления № 53, Письмо ФНС России от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@, Информация ФНС России);

— отсутствие производственных активов (п. 5 Постановления № 53, Письмо ФНС России от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@);

— отсутствие лицензий и необходимых допусков к определённым видам работ (Определение Верховного Суда РФ от 25.01.2021 № 309-ЭС20-17277).

Почему нужно проверять надежность контрагента

Раньше контрагентов проверяли по собственному желанию, чтобы не нарваться на мошенников. Сейчас делать это обязательно — согласно Постановлению №53, каждый предприниматель должен проводить проверку перед заключением договора. Логика такова: не смогли распознать мошенника — виноваты сами и будете отвечать за это.

И действительно, если контрагент окажется недобросовестным, это может грозить многими проблемами. Вот некоторые из них:

Потеря денег. Самый очевидный исход — оплатили вы товар, ждете поставки, а ее нет. Мошенник уже на Канарах с вашими деньгами и не собирается ничего поставлять, из-за этого встает производство, вы не выполняете обязательства перед клиентами и теряете еще больше денег.

Доначисление налогов. ФНС (Федеральная налоговая служба) отслеживает сделки. И согласно Статье 54.1 НК РФ, может отказать в принятии расходов по сделке или доначислить налог, если вы работаете с ненадежным контрагентом. Вам в любом случае придется платить больше налогов, чем рассчитывали.

Проверки от ФНС. Если сотрудничаете с недобросовестными контрагентами, это — повод для налоговой отправить к вам внеочередную проверку. И если во время нее выявят нарушения, это тоже грозит проблемами — штрафами, перерасчетом налогов и так далее.

Проверки от правоохранителей. Такое возможно, если на вашего контрагента заведут уголовное дело. В его рамках правоохранительные органы будут проверять все компании, с которыми он заключал договора, в том числе и вашу.

Лучше потратить сейчас полчаса-час на проверку контрагента, чем потом терять несколько миллионов рублей или месяц разбираться с ФНС, налогами или правоохранителями. Так считает Евгения Попова, руководитель Accounting Group:

«Проверка контрагента стала почти законодательно прописанным обязательством компаний. Во-первых, это связано с зачетом НДС и экспортными возмещениями. АСК НДС — программа налогового контроля — включает в себя не просто контроль движения товарооборота. Она служит инструментом по выявлению налоговых схем по уклонению от уплаты налогов, выявления «покупного НДС» и счетов-фактур мнимых сделок. И так сказать, «обелять» себя приходиться различными способами. Никто не застрахован оказаться в цепи, где присутствует компания-однодневка, причем она может быть не ваш прямой поставщик или покупатель. Но доказывать инспекторам ФНС, что вы никоем образом не участвовали в противозаконных действиях, придется именно вам. Во-вторых, электронные аукционы по государственным контрактам — исполнение сметных обязательства для компании заказчика. Контрагент-подрядчик становится вашим партнером, который не должен привести вас к нарушениям положений бюджетного кодекса и повлечь за собой уголовного наказания. В-третьих, сделка прежде всего должна быть надежной, а обязательства по договору исполнены сторонами. И судебные тяжбы — не всегда приятная процедура»

Проверка экономической устойчивости контрагента

Не считая самых очевидных признаков экономических проблем на стороне контрагента — таких как наличие статуса ликвидируемой фирмы или компании, по которой проводится процедура банкротства, о недостаточной платежеспособности предприятия могут свидетельствовать:

• факты о наличии задолженности предприятия перед работниками по зарплате, перед бюджетом по различным видам налогов и сборов;
• наличие исполнительных производств по долгам (что говорит о длительности неосуществления их погашения);
• отрицательная величина чистых активов предприятия;
• отрицательный финансовый результат по итогам нескольких лет подряд;
• отсутствие у контрагента, который является опытной фирмой — судя по дате ее регистрации в качестве хозяйствующего субъекта, опыта выполнения проектов в той области, в которой работает заинтересованное лицо.

Полезно также узнать побольше информации:

• о текущих основных клиентах (поставщиках) фирмы, а также то, что они думают о фирме (например, сообщая те или иные факты в СМИ);
• есть ли риски возникновения финансовой неустойчивости фирмы в случае прекращения заказов от лица какого-либо определенного контрагента — в том числе из числа ключевых партнеров.

Весьма специфичный критерий — включенность компании в санкционные списки, сформированные зарубежными правительствами. Как и вероятность такого включения в будущем — если на момент проверки она не выявлена, исходя из географии и отрасли ведения деятельности предприятия. Для получения данных с высокой степенью достоверности по части подобных рисков у контрагента может потребоваться обращение к зарубежным экспертам — которые, скорее всего, будут знать больше о специфике санкционной политики властей своей страны.

Но можно произвести — в том числе и в дополнение к процедуре обращения к таким экспертам, самостоятельную проверку наличия или отсутствия повышенного «санкционного» интереса к фирме со стороны других государств. Они могут размещать данные о гражданах и организациях, попадающих под санкции. Как правило, сведения о российских фирмах там есть — как, например, в перечне, который ведет Минфин Великобритании (ССЫЛКА).

Как проверить надежность контрагента

Для осуществления полноценной проверки компании-контрагента обычно проводятся следующие мероприятия:

1. Запрос документов у самого контрагента. Исходя из практики, такими документами обычно бывают:
   • устав компании;
   • свидетельство о ее постановке на налоговый учет;
   • свидетельство о госрегисрации компании (при наличии);
   • документы, подтверждающие полномочия директора и (или) представителя компании, действующего на основании доверенности;
   • бухотчетность за последний отчетный период;
   • справка об отсутствии задолженности перед бюджетом из налоговой инспекции.

   Проверить аффилированность

   Одно из приоритетных действий для обеспечения безопасности сделки – выявление взаимосвязей контрагента на текущий момент и на требуемую дату в прошлом. По аналогии с первичной проверкой контрагента, для построения граф аффилированности достаточно ввести любую из известной информации о компании. Поиск может быть выполнен даже по названию фирмы или даже ФИО прежнего руководителя.

   А вся последующая работа гораздо интереснее: глубина поиска – до 40 поколений, любые связи в пределах указанной величины будут обнаружены и показаны в виде графической схемы. Далее пользователь может редактировать созданную модель с учётом собственных потребностей, выводить объекты по фильтрам. Учитываются дата, коды ОКВЭД, регион, можно также запросить информацию по присутствию учредителей – юр.лиц, при этом объем их доли может быть любым.

   
   

   Похожие записи:

   • Ипотечный кредит в декретном отпуске
   • Иностранные водительские права у гражданина РФ
   • Налогообложение доходов от инвестиций